БИБЛИОТЕКА ОБРАЗЦОВ

Альтернативная" ликвидация: схема ухода от долгов?

Сегодняшние СМИ переполнены предложениями об оказании услуг по "альтернативной" ликвидации. Подробности этого процесса, как правило, умалчиваются. Что это за способ ухода от долгов, знает не каждый. О том, как защитить свое имущество кредитору, если среди его контрагентов оказался должник, способный применить эту схему, и пойдет речь.

В результате реорганизации происходит переход прав и обязанностей реорганизуемого лица к правопреемникам (ст. 58 ГК РФ). При этом учредителями вновь возникших юридических лиц должны оставаться участники реорганизуемых компаний (ст. 52, 54 и 55 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), ст. 16, 18 и 19 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО)).
Применяемая схема "альтернативной" ликвидации позволяет с помощью реорганизации вывести из состава учредителей реальных лиц, заменив их подставными, а имеющиеся у организации долги "потерять". Процедура выглядит так. Сначала учредители должника продают принадлежащие им доли (акции) и меняют генерального директора предприятия, а затем начинается процесс реорганизации, в рамках которого долги и "теряются".

Этап первый

Процесс смены учредителей и генерального директора, к сожалению, скрыт от кредиторских глаз. Ведь закон не обязывает должника уведомлять их о данном факте.
Даже если кредиторам станет известно о предстоящих переменах, что-либо предпринять они не смогут, поскольку считается, что их права в этом случае не затрагиваются.
Избежать полного неведения можно с помощью включения в текст любого договора условия о сообщении контрагентами друг другу о фактах смены руководства и состава учредителей. Для того чтобы знать о лице, имеющем право действовать от имени контрагента без доверенности, запаситесь учредительными документами и протоколами, в которых указаны состав учредителей и избранное на должность руководителя лицо. Рекомендуем в договорах предусматривать и сроки письменного уведомления, и штрафные санкции за неисполнение этой обязанности.
Недавно законодатель позаботился о добросовестных кредиторах в вопросе смены учредителей контрагентами в обществах с ограниченной ответственностью. С 1 июля 2009 г. согласно изменениям, внесенным Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ в ст. 26 Закона об ООО, одновременный выход всех учредителей не допускается. Правда, допускается их смена путем реализации долей или акций, чем в результате предпринятые попытки сведены к нулю.

Этап второй

Реорганизация может проводиться в различных формах:
- объединение или присоединение к уже существующему юридическому лицу;
- выделение из реорганизуемого нового юридического лица или его разделение.
Именно на данном этапе "теряются" долги реорганизуемого лица, превращая саму реорганизацию в скрытую форму ликвидации. Как это происходит и как этому противостоять?

Надлежащее уведомление

Статьей 60 ГК РФ кредитору гарантирована возможность требовать досрочного исполнения должником обязанностей или прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков в случае реорганизации должника. Но прежде чем предпринимать какие-либо действия по истребованию долга, кредитор должен узнать о начале реорганизации. Напомним, что до 31 декабря 2008 г. реорганизуемое лицо обязано было письменно уведомлять о реорганизации всех своих кредиторов.
С 1 января 2009 г. эта стадия - непосредственное уведомление кредиторов о начале реорганизации - исключена из ст. 60 ГК РФ Федеральным законом от 30.12.2008 N 315-ФЗ (далее - Закон N 315-ФЗ).
Теперь реорганизуемое лицо должно лишь размещать информацию в "Вестнике государственной регистрации" и на сайте ФНС России (http://www.nalog.ru) дважды с периодичностью раз в месяц.
Двойной порядок уведомления (лично кредиторов и через СМИ) сохранен в ст. 51 Закона об ООО. Поэтому если должник действует в форме ООО, а надлежащего уведомления в адрес кредитора не поступило, это может повлечь за собой признание судами проведенной реорганизации недействительной*(1). Для остальных кредиторов изменения законодательства означают, что необходимо раз в месяц проверять указанные источники на предмет размещения в них информации контрагентов.

Досрочное прекращение кредиторской задолженности

После того как кредитору стало известно о реорганизации должника, у него есть право требовать досрочного исполнения обязательств или их прекращения с возмещением связанных с этим убытков. Это возможно, если кредиторская задолженность возникла до опубликования уведомления о реорганизации (п. 2 ст. 60 ГК РФ).
Данное право - своего рода компенсация кредитору за потерю возможности воспрепятствовать переводу долга на правопреемников реорганизуемого должника. Именно так кредитор может защитить свои права во время реорганизации контр агента, поскольку общие положения о переводе долга (ст. 391 ГК РФ) в процессе реорганизации не действуют*(2).
Потребовать досрочного исполнения обязательств кредитор может с помощью письменного обращения к должнику. Впоследствии оно может стать в суде доказательством, что кредитор требовал исполнения обязательства. Ведь если в добровольном порядке должник его не исполнит, кредитор вправе обратиться в суд. Обычно в подобных случаях суд встает на его защиту*(3).
Требовать прекращения обязательств нужно с надлежащего лица. Так, если должником является ООО, то и требования необходимо предъявлять непосредственно к обществу, а не к его бывшим участникам, чтобы не получить в суде отказ*(4).

Как теряются долги

Перейдем к самому важному моменту - "потере" долгов. Это возможно на стадии составления разделительного баланса или передаточного акта (в зависимости от формы реорганизации), составляемого учредителями (участниками) юридического лица или органа, принявшего решение о реорганизации (ст. 59 ГК РФ).
В этих документах должны отражаться перечень имущества реорганизуемого лица по данным инвентаризации, а также передаваемые обязательства. Именно передаточный акт и баланс подтверждают преемственность прав и обязанностей должника новым лицом. На стадии формирования названных документов долги и "теряются" или остаются за реорганизуемым лицом.
Как известно, с момента внесения записи о реорганизации реорганизуемое лицо считается прекратившим свое существование, а невостребованные долги становятся нереальными ко взысканию.
К сожалению, законодатель не предоставляет кредитору право на получение разделительного баланса или акта в процессе реорганизации. Поэтому ее результат станет ясен только после завершения.
На стадии формирования должником документов, подтверждающих объем обязательств, переходящих в результате реорганизации, рекомендуем напомнить должнику об имеющемся долге, направив ему письменное сообщение (с уведомлением о вручении и описью вложения), приложив копии договоров, подтверждающих задолженность (если надеетесь на добропорядочность должника), или вышеупомянутое сообщение о досрочном прекращении обязательств.

Рекомендация
В текст договора можно включить обязательства каждой стороны направлять друг другу письменное уведомление о факте составления передаточного акта или разделительного баланса и гарантию перехода имеющейся задолженности к лицам, которые появятся в результате реорганизации.
Если обнаружится, что права кредитора ущемлены составленными реорганизационными документами, кредитор может попытаться признать их недействительными в суде.
До 1 января 2009 г. суды отказывали в этом праве*(5), ссылаясь на наличие солидарной ответственности вновь возникших юридических лиц при нарушении составления, например, разделительного баланса (п. 3 ст. 60 ГК РФ). Теперь этого положения в ст. 60 ГК РФ нет.